Dat de rechtspersoon niet in het leven is geroepen door de in het BW voorziene oprichtingshandelingen die gelden voor de in art. 2:3 BW bedoelde rechtspersonen.

Waar het om gaat is of een persoon of college op een zodanige wijze in de wet wordt neergezet dat deze persoon of dit college een zelfstandige plaats of functie heeft gekregen binnen (de organisatie van) de desbetreffende rechtspersoon.

Openbaar gezag valt samen met het (kunnen) uitoefenen van een publiekrechtelijke bevoegdheid waarmee de rechtspositie van rechtssubjecten (hun rechten en/of verplichtingen) wordt bepaald. Het komt dus in feite neer op het kunnen nemen van publiekrechtelijke rechtshandelingen ofwel besluiten in de zin van art. 1:3 Awb.