Lees hier de samenvatting en de meest belangrijke oefenvragen van Rechtsvinding en Rechtsvorming

• Rechtsvinding en rechtsvorming

  Dit is een preview. Er zijn 71 andere flashcards beschikbaar voor hoofdstuk 05/09/2014
  Laat hier meer flashcards zien

• Wat is rechtsvinding en wat is kenmerkend hiervoor?

  Als sprake is van een onduidelijke wetsbepaling en de rechter moet interpreteren. Kenmerkend is als woorden geïnterpreteerd moeten worden.

• Waarom moet rechtsvormende bevoegdheid door de rechter met grote terughoudendheid worden toegepast?

  De betekenis van een rechtelijke uitspraak strekt bij rechtsvormende bevoegdheid verder dan het geschil dat er mee beslecht wordt. (het wordt positief recht en daarmee inroepbaar bij andere geschillen).

• Wat is het hele proces van rechtsvorming?

  Het interpreteren/ ruimere uitleg geven aan termen in de wet en een configuratie hiervan in de wet, zoals bij Lindebaum de configuratie hiervan in 6:162 BW na herschrijven 1401 BW (oud)

• Wie was van goot belang bij de ontwikkeling van de staatsvorm?

  Montesquieu

• Wat is l'etat republique en welke termen horen hierbij?

  Rechter is de spreekbuis van de wet; de functie is onderworpen aan de wet.  Legisme; de strikte machtenscheiding hoor hierbij; totale heerschappij van het geschreven recht. Hetronome rechtspraak; geen ruimte voor interpretatie

• Wat is legisme en welke (oude) wetsartikelen horen hierbij?

  Strikte vasthouding aan de letter van de wet. Je ziet dit terug in art. 11 en art 12 Wet Algemene Bepalingen van 1829 (WAB). In de huidige maatschappij is dit echter niet vol te houden.

• Waarom is art. 12 WAB een verlaten standpunt?

  De uitspraak van de rechter is niet meer alleen bindend voor procespartijen (= uitspraken mogen niet op wetgeving lijken). Dit is een verlaten standpunt (jurisprudentie wordt vaak ingeroepen en gehonoreerd) omdat eenheid in uitspraken van de HR gewenst is en de rechtszekerheid ten goede komt.

• Wat is l'etat despotique?

  Er zijn geen wetten/ er is geen rechtsstaat en de rechter treed naar eigen willekeur op. Tegengesteld aan l'etat republique.

• Wat is l'etat monarchique?

  De wet is minder nauwkeurig omschreven, er wordt met opzet gebruik gemaakt van vage termen (maatschappelijke onbetamelijkheid/ maatschappelijke onzorgvuldigheid). Wanneer de wet duidelijk is volgt de rechter deze (rechtstoepassing), waar zij dit niet is bepaalt de rechter de strekking hiervan (=rechtsvorming). De rechter is naast spreekbuis ook vertolker.

• Welke staatsvorm had de voorkeur van Montesqiueu en waaruit valt dit af te leiden?

  De voorkeur van Montesqiueu gaat uit naar legisme en dus naar l'etat republique. Dit valt af te leiden uit de Wet Algemene Bepalingen:
  Art 11 WAB
  Art 12 WAB: strikte scheiding tussen wetgevende en rechtsprekende macht
  Art 13 WAB: maar rechter mag niet weigeren recht te spreken; dus eigenlijk is rechtsvorming een noodzakelijk kwaad?
  Trias politica --> strikte machtenscheiding --> l'etat republique